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苦逼的原告、苦逼的被告 大陆专利诉讼 谁最牛逼？
吴碧娥╱北美智权报 编辑部
深圳一家公司好不容易走到要通过上市申请那一天，中国证券监督管理委员会预定当天
下午要宣布通过IPO申请，没想到上午证监会突然收到传票传真，内容直指今天下午要
过会的这家公司，主打的产品涉及专利侵权被起诉，原告的目的正是抓紧时机，痛击
该公司要上市最大的卖点。结果证监会马上决定“下午的会别开了！”在大陆被控专
利侵权千万别掉以轻心，否则就连长久规划的IPO都有可能当场泡汤……
根据中国国家知识产权局统计，2013年专利行政执法办案总量16,227件，比2012年成长
79.9%。其中，专利纠纷办案5,056件（其中专利侵权纠纷4,684件），成长率101.4%；
假冒专利案件共11,171件，同比增长71.5%，办案数量有逐年增加的趋势。
大陆专利侵权纠纷 外观设计案件最多
图一、2013年中国专利纠纷案件数量统计
尽管专利权人有权发起专利侵权诉讼，主动权握在原告手上，看似比较有利，但在大陆
而言，原告也不是这么好当；如果不幸沦为被告，最有效的策略是提出专利无效请求。
根据统计，2013年总共有2,930件专利无效申请案，其中实用新型1,394件、外观设计
933件、发明603件，审查结果至少有三成是无效，还有一成是部分无效。
大陆一审程序从提告到结案，原则上应在六个月之内完成，但就过去经验来看，一审程
序官司打个三年，也是常见的。一审的重点主要是查明事实，原告的证据最好都在一审
期限内提出，因为要提出新证据的限制非常苛刻，所以一定要把握时效。专利诉讼还会
涉及专业领域及技术鉴定，一般鉴定时间至少就要6个月，导致一审很难在一年之内结
案。不过被告有可能提出专利无效请求，如果专利很明确不具有效性，法院会裁定停止诉
讼。
通常在一审若有技术争议无法判明时，会由法院委托进行技术鉴定，双方当事人提出的
鉴定报告只能当作参考，不会成为定案证据。二审法院出现委托鉴定的情况很少见，不
过三星公司曾在一审败诉判赔5,000万元，后来三星在浙江高院提出上诉，用大量事实
说明技术对于判决的重要性，最后才说服法官罕见的在二审提出技术鉴定。
原告的策略：三一定律
工业总会6月主办的“大陆专利业态最新趋势与名案实务分享研讨会”，邀请北京同立
钧成知识?权代理有限公司高级合伙人刘芳、黄家伟及黄健来台分享专利诉讼的实务与
经验。
身为一个代理专利诉讼经验丰富的IP司法鉴定专家，刘芳认为大陆各地法院在专利侵
权审理上仍具有差异性，至于法院的审理水平，则是沿海、发达地区普遍高于内地。
若决定要当发起专利诉讼的原告，别忘记要知己知彼、多了解被告。
刘芳在2002年接到一件专利诉讼案子，担任被告方的代理人，事隔多年与原告熟识之
后，私下问原告为什么要告这家公司，因为它并不是市场影响最大的一家。结果原告
透露，选择这家公司作为被告是因为它符合“三一定律”，也就是“市场增长速度最
快、技术研发一般、法律管理能力不高，符合这三个条件的，一定打他！”这在大陆
仍是专利权人发起诉讼的基本法则，可见选择被告也是有规则可循的。
原告的困境：苦难的证据
“有时候你明明知道人家侵权，就是找不到证据。”锁定目标对象后，最痛苦的是拿
不到实物和财务证据，因此刘芳才会以“苦难”来形容原告面对蒐证无力的心情，不
但被告的财务数据很难取得，法院对于证据的形式要件非常严苛，若要使用网络证据，
还要有公证手续。
刘芳建议，原告必须多方了解这行业其他公司的利润率、对手市占率，有些行业主管会
有相关数据，可请法院申请调取资料。若实在拿不到的财务证据，只好用市场调查数据
，但原始真实性可能很简单就被对方否决了，因此诉讼过程中若能说服法院去被告公司
现场取证，对原告是最有利的。
而台湾企业非常关心的就是“诉前禁令”，害怕一旦成为被告，会被查扣或冻结公司
户头。幸好现在各地法院的态度是“能不做就不做”，因为南京法院曾接了一件专利
诉讼，原告提交证据要求扣押及冻结被告两个公司帐户，结果导致被告的钱进不出来也
出不去，连工资都发不出，最后演变成员工上街抗议的社会事件，这让法院承担很大的社
会责任，日后对于诉求禁令趋于谨慎，条件设限也非常多。
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