关于j大的问题,我先贴出来。
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租地建屋,房屋所有权未移转,土地所有权移转,
请问这是不是属于土地、房屋分属不同人所有?
那会去适用426-1?还是直接适用425条1项?
那么,在认为使用借贷可以物权化,类推适用425条的学者眼里,
他们在借地建屋,房屋所有权未移转,土地所有权移转,的情形里,
会去类推适用426-1?还是就直接类推适用425条1项?
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我的回答,只要是土地、房屋分属不同人所有的情况下,
都是适用或类推适用426-1,不能适用或类推适用425条第1项。
因为买卖不破租赁的情况是,承租人是基于债权而占有受到保护。
而租地建屋或借地建屋的情况,承租人或借用人,
不仅仅因为债权而占有需要受到保护,
而是在土地之上还有一个属于自己的不动产物权保护,
涉及的是两个不动产物权的当事人间利益衡量的问题。
而我们在讨论“类推适用”原则的时候,
要考虑的是立法目的(规范理由),亦即法规所要解决的问题,
“债权物权化”只是法学论上的一个技术手段,并不是立法目的,
所以不能因为使用借贷跟租赁一样都是做了债权物权化的处理,
就认为可以类推适用425,425不是处理两个不动产物权分属不同人的问题。
426-1处理的是土地、房屋分属不同人,而其中一方移转所有权,
两个物权如何维持既有的存在的问题。
所以不论租地建屋或是借地建屋,土地或房屋的所有权移转,
分属不同人的不动产物权如何取舍,才是需要规范解决的问题,
依照立法目的类推适用,只能类推适用426-1。
而且425第2项是对第1项的法律效果的限缩,并非各自独立的两个态样。
使用借贷只类推适用425第1项,却又不受第2项在期限效果上的限缩,
难道使用借贷比租赁更需要保障吗? 无偿比有偿更不受限,似乎怪怪的。
所以重点在于有没有多一个房子,故只能类推适用426-1才能自圆其说。
也才符合“类推适用”的本旨。
※ 引述《jjeffrey1015 (frey)》之铭言:
: ※ 引述《Dodoroiscute (再想想)》之铭言:
: : 标题: Re: [请益] 使用借贷物权化问题
: : 时间: Sat Sep 12 17:06:43 2020
: : 不好意思,我先说结论。
: : 关于“使用借贷得否类推适用425条”?
: 你的论述是反对使用借贷物权化,
: 但如同我前面推文说的,
: 今天所要讨论的主题是,要让答案内容更加完整,兼顾不同学者的主张,
: 到底要不要去写出使用借贷物权化这个争点,
: 赞成使用借贷可以物权化,学者他们采行的逻辑、法理是什么,
: 面对租地借屋会用哪一个法条去分析,
: 至于评析、反对都是点出这些论点之后再去做吧。
: : 因为本题并不是单纯的使用借贷,而是在土地上盖了房子,
: : 土地与房屋的分属不同人所有。(425-1和426-1都是这个情况,425不是)
: : 我认为不能类推适用,因为保护的占有的论据不同。
: 租地建屋,房屋所有权未移转,土地所有权移转,
: 请问这是不是属于土地、房屋分属不同人所有?
: 那会去适用426-1?还是直接适用425条1项?
: 那么,在认为使用借贷可以物权化,类推适用425条的学者眼里,
: 他们在借地建屋,房屋所有权未移转,土地所有权移转,的情形里,
: 会去类推适用426-1?还是就直接类推适用425条1项?
: : 因为425条法理是基于保障通常基于弱势的承租人,有维持社会安定的功能。
: : 而借地盖屋的问题是,借用人是否因房屋所有权,使其对土地的占有有特别保护的需要。
: : 另外,也可以从425条地2项限期五年的规定也可看得出来,
: : 若类推适用第2项,未经公证的使用借贷契约只维持5年后就要拆屋还地,似无实益。
: : 因此在使用借贷土地上盖房屋的情况下,
: : 类推适用425条,并没有因此而加强对借用人占有土地的保护,那何必适用?
: : 简言之,以下两点:
: : 第一、保护的对象不用,法理论据也不同。
: : 承租人一无所有,因此居住的安定需要保护。
: : 借地盖屋的借用人拥有房屋,基于社会经济秩序,故其对土地的占有需要保护。
: : (如果借用人没有盖房子,只是堆杂物,那就直接767,没有以上的问题。)
: : 第二、类推适用无法达到保护的目的。
: : 买卖不破租赁的情况是契约的期限若超过五年是无效的(未经公证的情况下)。
: : 借地盖屋,借用的期限若也只有五年,也不符合社会经济效益。
: : 若只适用第一项的买卖不破租赁,却不适用同条第二项的期限限制,又要如何说理?
: : 另外我再补充一下,若只类推适用425的第一项,把租赁契约换成使用借贷契约,
: : 一样不能达到保护借用人的目的。
: : 因为依照470和472的规定,对借用人的保护更少,因为是无偿的关系,
: : 贷与人得随时请求返还或得终止契约的依据更多。
: 这个你不用担心啦,会出现这些争议,
: 前提条件通常都是未定期限的使用借贷关系XDD