课程名称︰法学绪论
课程性质︰选修兼通识A5
课程教师︰陈昭如
开课学院：法律学院
开课系所︰法律学系
考试日期（年月日）︰2020/01/06
考试时限（分钟）：110
试题 :
一、 简答题：请以30至50字回答以下问题。
1. 简要评论以下四段叙述。如该叙述有错，请指出错误之处并说明理由；如无误，
则请阐述其意义：（请注明题号，毋须抄题）
(1.) 大陆法系国家由国会制定法律，由经过考试任用的法官适用法律作出判决；普通
法系国家则没有成文法，由经选举产生的法官依据判决先例作出判决。（5%）
(2.) 自然法论与法实证主义的差别在于：自然法论认为法式政治权力的产物，而法实
证主义则认为法式对于政治权力的节制。（5%）
(3.) 罗尔斯的正义论是一种功效主义（utilitarianism），他主张，在原初境界中，
处于无知之幕下的人们会依据“小中取大”（maximin）原则来做决定。（5%）
(4.) 资本主义法律看起来、闻起来、做起事来都很资本主义（Capitalist law
looks, smells, and acts capitalist）（5%）
2. 简要说明并比较以下的概念：（请抄写题目）
(1.) 行政罚与刑罚（5%）
(2.) 推定与拟制（5%）
(3.) 类推与扩张解释（5%）
(4.) 请求权与抗辩权（5%）
二、 申论题：（请注明题号，毋须抄题）
（一）“书本上的法律”和“运作中的法律”之间经常存在有落差，有研究者以法的“言
”（law’s talk）与“行”（law’s walk）之间的关系来观察此现象。请针对落差现象
，回答以下问题：
1. 落差存在的可能原因与意义。包括（但不限于）“执法者”、“立法者”、“人
民”的角色。（20%）
2. 就刑法、民法与行政法的规范各举一例，说明所存在的落差现象，并讨论可能的
原因与意义。此三个例子之中，其中至少有一个粒子可用以说明法律上的种族歧视、性别
歧视或阶级歧视（仅构成一种歧视、或构成多种歧视皆可）。（20%）
（二）社会秩序维护法第六十三条第一项第五款处罚“散布谣言，足以影响公共安宁”之
行为，违反者处以三日以下拘留或新台币三万元以下罚锾。请分析、比较以下A、B两个法
院适用法律的方法与见解，并提出你的看法。（20%）
A. “谣言”指的是“捏造之语”或“虚构之事”等“虚假讯息”，其可能的行为态样至
少包括：虚假上下文、冒名内容、操纵内容、伪造内容；而行为人散布的“虚假讯息”，
不以发生实害为必要，也不必“足生损害于公众或他人”，而只要“足以影响公共之安宁
者”即可。据此可知，如行为人主观上基于将明知为不实事实散发传布于公众的目的，并
于客观上先以语言或文字等意思表示，将该不实事实捏造以谣言呈现，再以语言或文字等
传播方式将该谣言散发传布于公众，且该散布谣言的内容足以使听闻的一般社会大众混乱
或犯罪，而有影响公共秩序安宁的情形时，即构成本条项款的非行；如行为人虽非故意，
但因过失而将该谣言散发传布于公众，并因而影响公共秩序安宁的情形时，亦同。…讽刺
文学常采用夸张或反讽等方式，从而产生幽默的效果。严格来说，讽刺是一种俗称类型，
反讽则是一种比较具体的修饰手法。行为人以讽刺手法发表言论而传达思想，固然应受宪
法言论自由规定的保障，但为兼顾对个人名誉、隐私及公共利益的保护，法律自可为合理
的限制。…对于一篇文章的解读，不同社会文化背景的人即可能有不同的诠释，则一句话
语、一段文字是否该当散布谣言的要件，自不能仅仅依赖行为人的主观意识，而应参考对
话双方、所为言语文字当下阅听人所处的环境、情境，以厘清某个词汇话语的涵义。行为
人既然自认以讽刺手法发表言论，自应意识、注意到所为语言、文字的时空环境，不得以
错误事实作为发表个人意见之词的立论基础，并避免发表不实的虚假讯息使人产生误认，
或自认幽默却被认为不入流的结果。
B. 所谓谣言，系指无事实根据凭空捏造虚构不实的传闻。该款规定系以行为人知其为不
实之谣言却予散布，使听闻者心生畏惧与恐慌，而生足以影响公共安宁秩序之具体危害为
要件。…在这个号称资讯爆炸的时代，正确与不正确的、难以判断、辨识虚实真假的资讯
不计其数，充斥在你我生活之中…在这民主自由社会中，除非我们可以明白地判断发布讯
息者系出于明白之恶意或特定之不良意图，明知所发布之讯息内容为虚构不实，或对此内
容乃虚构不实有高度的怀疑而有预见可能，却仍刻意擅予传布、流通，此时方有讨论是否
有予以禁止或限制其言论流通之必要，否则，原则上我们的社会应当确保各种言论之自由
流通，不强加禁止，且基于民主自由社会的确信，国家应当信赖民主自由社会中之人民能
够对各种讯息做理性的思辨，进行真伪之辩驳、论说、求证，经由此依程序以探求真实、
真理，促进言论之思辨，此一确保言论能自由流通、广为思辨之过程本身，正是宪法保障
人民言论自由之价值所在。…被移送人经告知后亦立即删除贴文，过程短暂，未生过大之
波澜或酿成更大之风波，此部分无证据证明有公序安宁混乱之其他情形，其影响之程度显
然尚在社会可得容许并得由参与社会之群体进行讨论、辩证、迅速地自行加以修复之范围
，此时受移送人言论自由之保障仍优先于社会治须知公益…。