※ 引述 《dabalax (谁水桶我牠就dead)》 之铭言：
:同样的，哈利波特身中的佛地魔分灵体被摧毁之后，他和佛地魔的最
:
: 后对战，毫无疑问的，佛地魔是用索命咒，但是哈利是用什么咒来抵挡?我觉得这二个案
:
: 例，除了索命咒对战之外，也没别的咒语了。
首先先假设哈利波特的故事发生在台湾。
荣恩妈跟哈利杀死佛地魔的案例从法律观点切入情况基本上一模一样，所以直接以讨论哈利
这里的情形为主，并且先依你的假设哈利可能也是使用索命咒或是其他具有杀伤力的咒语。
犯罪能不能成立有三个阶段要检验：1.构成要件该当性 2.违法性 3.罪责，只有当这三个阶
层都通过之后，才能成立刑法上的犯罪。
哈利杀佛地魔的行为有无成立刑法第271条第一项普通杀人罪？
一、构成要件该当性：
1.客观上：
哈利使用魔杖施放某种咒语，造成佛地魔死亡的结果。哈利已着手犯罪行为，且该行为
与佛地魔死亡的结果有条件因果关系。哈利的行为已经制造了法所不容许的风险并且已经实
现，因此哈利具有客观可归责性。
2.主观上：
哈利在与佛地魔战斗时，我相信他已经有预见他们两个人的战斗有可能造成对方死亡的
情形，而依照容任理论，哈利有预见此情形却对此容任，可见其预见情形之发生并不违背其
本意，因此哈利具有杀人的间接故意(即未必故意)。
3.小结：
哈利该当刑法第277条第1项普通杀人罪构成要件。
二、违法性：
在此阶层要检验哈利有无阻却违法事由，而哈利为上述的杀人行为是因为佛地魔想要杀
他，因此有可能成立正当防卫。
能否成立正当防卫必须依下述的要件逐步检验：
1.防卫情状(侵害行为.不法性.现在性)：
A.不法性：
佛地魔想要杀害哈利，是一个不法的侵害行为。
B.现在性：
当不法侵害行为具有现在性时，才有可能成立正当防卫。而现今判断有无现在性的
标准主要有：
a.未遂阶段说(实务)：当行为人着手犯罪行为时，即具有现在性。(而实务见解的
着手标准采实质客观理论，当行为人的行为对于法益造成直接危险时即为着手。)
b.有效理论(通说)：若超过此一时点就无法有效防卫的话，该时点即具有现在性。
在佛地魔想要杀哈利的情形当中，无论是采取未遂阶段说or有效理论，该行为都具
有现在性。
2.防卫行为(有效性.必要性.非权利滥用)
A.有效性：哈利杀佛地魔的行为能阻止佛地魔杀哈利的行为，因此具有有效性。
B.必要性：在所有可阻止的手段里应尽量选择侵害最小的手段，否则可能成立避难过当
。佛地魔身为有史以来最强黑巫师，如果只是让他受伤或暂时压制，难保不会有什么怪招对
哈利突然发难，应该没有其他侵害更小的手段能阻止他了，因此哈利杀佛地魔的行为有其必
要性。
C.非权利滥用：哈利杀佛地魔的行为无权利滥用的情形。
3.防卫意思：
主观上，哈利对于上述的防卫情状有所认识，而且哈利杀佛地魔是为了保护自己，因此
具有防卫意思。
4.小结：
哈利成立刑法23条正当防卫。
三、总结：
由于哈利杀佛地魔的行为在违法性阶层已经阻却违法，故无须再讨论罪责阶层。哈利不
成立刑法第271条第一项普通杀人罪。
还有哈利也用过一次酷刑咒，但是他都
:
: 没被抓去阿兹卡班，反而最后当上正气师总部部长
哈利用过一次酷刑咒，是在贝拉杀死天狼星时的事情。
哈利对贝拉使用酷刑咒的行为有无可能成立刑法第279条义愤伤害罪？
条文：当场激于义愤犯下伤害、重伤害罪者，处2年以下有期徒刑、拘役或1000元以下罚金
，但致人于死者，处5年以下有期徒刑
一、构成要件该当性：
1.主观上：
哈利对于此行为可能造成贝拉伤害的事实有所认知，并且有意欲使其发生，因此哈利有
伤害的直接故意。
2.客观上：
A.刑法所称的义愤伤害，必须是被害人之行为违反正义，客观上一般人皆难以忍受而引
起公愤的行为；而且行为人为伤害行为时必须是当场激于义愤。因此以下探讨哈利之行为是
否合乎义愤伤害之标准：
a.是否具有义愤：
哈利之所以会想伤害贝拉，是因为贝拉杀害了哈利在世唯一的亲人天狼星。客观
上，自己唯一的亲人被杀掉，一般人皆难以忍受，应该是一件会引起公愤的行为，因此符合
义愤的要件。
b.是否当场激于义愤而伤害？
印象中，在天狼星被贝拉杀掉时，哈利跟贝拉两人之间展开了一段追逐，隔了一
段时间之后，哈利才能对贝拉施放酷刑咒。乍看之下似乎并非“当场”，然而当场并不只侷
限于同一时间同一地点，若具有时间与空间的紧密连结关系时，仍然可以属于“当场”。因
此哈利施放酷刑咒的行为是当场激于义愤的行为。
B.哈利施放酷刑咒后，贝拉告诉他他还不够具有恨意来施放酷刑咒，可见哈利伤害的行
为并未造成伤害的结果，因此不能完全该当构成要件，仅能该当未遂的构成要件。
C.小结：哈利对贝拉施放酷刑咒的行为该当刑法第279条义愤伤害罪之未遂犯构成要件
。又未遂犯之处罚必须限于法律有明文规定，而刑法第279条并未处罚未遂犯。
二、总结：
哈利对贝拉施放酷刑咒之行为不成立刑法第279条义愤伤害罪。
所以哈利没被关跑去当正气师也是很合理的～