契约设计的口诀：天地阴阳、起承转合、五行流转、与时俱进
乍看之下这样的口诀大概让人丈二金钢摸不著头绪，尤其律师同道应该也是闻所未闻
。这样的口诀确实是兄弟之独创，不过也是有所本，本于英文契约行之有年、自然累积的
标准格式。
在通行的英文契约中，契约的基本句型大致有covenant(给付义务)、warranty(担保)
、representation(声明)、discretion(裁量)、declaration(宣告)几种。而英文契约的
条款编排则大致是标题、当事人介绍、叙言、主要/附随义务、声明与担保、违约救济、
风险处理（包括针对履约障碍问题的不可抗力/艰困条款，以及针对第三人求偿的责任转
嫁条款[indemnity]）、效期、终止/解除、权义移转、通知、纷争处理、效力可分、完整
合意、正本副本、签名。
在这样的标准格式基础上，加上个人的教学与实务工作经验，整理出四大口诀：天地
阴阳、起承转合、五行流转、与时俱进，以此掌握契约设计的四个思考面向：材料、结构
、功能与工序。
人类各种创作的过程都可以用四个面向加以思考，也就是材料、结构、功能与工序。
盖房子是如此，需要材料、建筑物也有明确的结构，建物内部必然需要规划满足使用者多
种需求的单位，而万丈高楼平地起，也必然要有适当的工序。契约的撰拟也是如此，需要
考虑材料、结构、功能与工序。
材料/基本句型
契约最基本的元素就是语句。人说话时一定都有特定目的，可能希望说服对方相信某
事为真、可能希望激发听者某种行动反应、可能希望对方回馈某种讯息，可能只是表现某
种情感、情绪。契约亦是如此，可以按照目的功能区分句型，契约里面不宜有废话，造成
大脑的负担，还可能引发误会与争执。所以契约里的每个句子都有它要发挥之目的功能，
并按照这样的功能有定型化的句型。盖房子是用钢筋、水泥、砖瓦木石等材料，写契约则
是用covenant(给付义务)、warranty(担保)、representation(声明)、discretion(裁量)
、declaration(宣告)这些基本句型。
Covenant(给付义务)的功能在于为契约一方当事人设定未来应履行的义务，例如卖方
应该在某年某月某日将特定物品交付给买方，又例如买方应该在某年某月某日向卖方支付
特定货币单位特定金额。如果义务人没有履约，就构成违约。
Warranty(担保)的功能在于契约一方当事人承担未来事态变化的责任，例如卖方担保
买卖标的物在交付日后一年内，依照正常使用，不会故障，如果发生故障，卖方应该修缮
、换货、或退款。卖方如果没有按照担保内容办理，就构成违约。
Representation(声明)的功能在于契约一方当事人陈述已经发生而且一般只有声明人
才能确实知悉的事情为真，如果陈述不实在，声明人必须负担法律上责任（可能还有刑事
责任）。
Discretion(裁量)的功能在于赋予契约一方当事人未来在特定情况下得采取一定行动
，所以发生约定状况时，裁量权人可做也可不做。例如，若一方当事人有重整、破产等情
事发生，他方当事人得以书面通知立刻终止或解除契约。他方当事人就算到时候不终止或
解除契约，也不会因此违约。
Declaration(宣告)的功能则在双方共同陈述一项本来就可由人约定的既定事情。例
如双方约定契约中所提到的营业日指的是非假日的每周一到每周四。就算一般人周五也上
班工作，但在契约里约定周一到周四，约定就算数，而且不会有违约的可能。
所以上述这些基本句型可以从两个面向再做细分：1.未来v.已发生，2.有违约可能v.
无违约可能。由此即推导出第一个口诀：天地阴阳。天指的是未来之事，地指的是已发生
的事。阴指的是柔性的条款，没有违约的可能性。阳指的是刚性的条款，有违约的可能性
。
有兴趣的同道欢迎参加课程,最近4月21日在新竹自强工业基金会开英文契约撰拟课程.