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物权考古题 94司3
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甲、乙、丙共有三百坪之建地一笔，应有部分甲为三分之二，乙、丙各为六分之一
，乙同意将其中特定部分一百坪土地设定有偿之地上权于甲，期限为六十年。甲于
依约支付租金于乙后，乙遂将该部分土地交甲使用。甲向地政机关申请为地上权之
设定登记，地政机关以甲不得在自己共有之土地设定地上权而驳回其申请。甲以建
屋完成，有屋可住，不以为意。二十年后，乙死亡，其继承人丁办理继承登记时，
发现共有地上甲并无地上权之登记，乃以甲系无权占有共有土地为由，请求其拆屋
，并将占用之共有地交还共有人全体。甲主张其非无权占有，且再请求丁协同办理
地上权之设定登记，丁以该请求权已经时效消灭，而予以拒绝。甲另主张其亦已完
成地上权取得时效，具有地上权登记请求权存在。请附具理由回答下列问题：
甲可否在自己共有之土地上设定地上权？（7 分）
丁如诉请甲拆除房屋，将占有之共有地交还共有人全体，法院应否准许？（8 分）
甲主张就占有之共有地已完成地上权取得时效，具有地上权登记请求权，是否有
理？（10 分）
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小弟看完前两行想到的是，共有人为承受人时，人数及应有部分不得计入土地法34-1
的多数决(103年台上字2333号判决)，所以第二题就答说丁可以对甲767(因为未达多
数决不能设定地上权)。
我看解题书的答案是甲、乙应有部分合计逾三分之二，得将共有土地设定地上权予甲
然后甲乙间之地上权设定契约虽请求权罹于时效，但仅生抗辩权，契约仍存在，作为
甲占有权源。
所以103年台上字2333号判决中的共有人为承受人不计入多数决，是只单纯讲处分“所
有权”的情况吗??