105年高考三级一般行政法
请问：
1.甲市违章建筑处理要点之法律性质为何？
2.建管机关就不存在本题所述危害公共安全等除外情事之既存违建仍予优先查报拆除，
是否违法？
3.因此被拆除房屋之屋主，得否请求国家赔偿？
大家好 在下是键盘公职补习班班主任 担任键盘公职国文科名师
主任的键盘专长是国文 今天顺便来谈一下行政法 不见得对 同学们参考看看
关于这题要点的性质 网络和补教界众说纷纭
不过以主任在地方机关和中央机关各待过几年的经验来看
这题同时考了中央法规标准法 行政程序法 地方制度法 国家赔偿法
也显见众多补教界行政法老师缺乏行政法制的实务经验
键盘本班由具行政实务经验的主任亲自任教 品质有保障
如果同学有在地方机关做过法制业务的话 就第1小题来说
单纯靠法条规定和实务运作去解 不用牵扯太多学说理论 解起来也还行的通
以下先看法条
中央法规标准法第1条
中央法规之制定、施行、适用、修正及废止，除宪法规定外，依本法之规
定。
中央法规标准法第2条
法律得定名为法、律、条例或通则。
中央法规标准法第3条
各机关发布之命令，得依其性质，称规程、规则、细则、办法、纲要、标
准或准则。
行政程序法第150条
本法所称法规命令，系指行政机关基于法律授权，对多数不特定人民就一
般事项所作抽象之对外发生法律效果之规定。
行政程序法第159条
本法所称行政规则，系指上级机关对下级机关，或长官对属官，依其权限
或职权为规范机关内部秩序及运作，所为非直接对外发生法规范效力之一
般、抽象之规定。
行政规则包括下列各款之规定︰
一、关于机关内部之组织、事务之分配、业务处理方式、人事管理等一般
性规定。
二、为协助下级机关或属官统一解释法令、认定事实、及行使裁量权，而
订颁之解释性规定及裁量基准。
地方制度法第25条
直辖市、县 (市) 、乡 (镇、市) 得就其自治事项或依法律及上级法规之
授权，制定自治法规。自治法规经地方立法机关通过，并由各该行政机关
公布者，称自治条例；自治法规由地方行政机关订定，并发布或下达者，
称自治规则。
地方制度法第26条第1项
自治条例应分别冠以各该地方自治团体之名称，在直辖市称直辖市法规，
在县 (市) 称县 (市) 规章，在乡 (镇、市) 称乡 (镇、市) 规约。
地方制度法第27条第1项和第2项
直辖市政府、县（市）政府、乡（镇、市）公所就其自治事项，得依其法
定职权或法律、基于法律授权之法规、自治条例之授权，订定自治规则。
前项自治规则应分别冠以各该地方自治团体之名称，并得依其性质，定名
为规程、规则、细则、办法、纲要、标准或准则。
地方制度法第29条
直辖市政府、县 (市) 政府、乡 (镇、市) 公所为办理上级机关委办事项
，得依其法定职权或基于法律、中央法规之授权，订定委办规则。
委办规则应函报委办机关核定后发布之；其名称准用自治规则之规定。
依照上面的法律规定
中央法规(法律 命令) 自治法规(自治条例 自治规则) 委办规则 都有法定名称
法律(法 律 条例 通则)
命令(规程 规则 细则 办法 纲要 标准 准则)
自治条例(县市名+自治条例)
自治规则 委办规则(县市名+规程 规则 细则 办法 纲要 标准 准则)
至于法规命令 实务上大多是采取(中央)命令和(地方)自治法规 委办规则的方式
所以依照上面的法律规定也有法定名称
而且如果要明确定义为法规命令 那要先写出他的法律授权依据
还要论述他如何对外直接对人民发生法律效果
再来要点这个名称有没有被包含在里面? 依上面的法律规定没有啊
所以这个要点的性质就不会是
中央法规(法律 命令) 法规命令 自治法规(自治条例 自治规则) 委办规则
那就比较可能是行政规则 是属于行政程序法第159条第2项第2款的行政规则
而且他的性质比较可能是一种裁量权行使的基准
题目有告诉我们 依照建筑法规定 违建于必要时得强制拆除
那这个要点是说 有危害公安环卫交通水保的 要优先查报拆除
其他在规定期限内的 先拍照列管 再分期计画处理
要点规定并没有违反建筑法的规定 比较像是地方政府的执法裁量基准
所以从名称和性质来看 这个要点比较可能是一种裁量性行政规则
当然啦 同学也可以继续引申
可以说这要点的性质是行政规则 但因为影响人民权利甚钜 应以自治法规定之为妥
诸如此类的 看自己要怎么写
那第2小题的部分 主任是觉得有违反平等原则和无正当理由而差别对待的规定啦
其他的就不多讲了