Re: [课业] 102律师民诉

楼主: taro (芋头)   2014-12-30 11:36:55
※ 引述《chris1174 (罐头)》之铭言:
: 102年律师民诉考题其中有一题说
: 甲公司起诉乙公司要求某乙依消费借贷契约为给付
: 某乙抗辩签约人并非该公司董事长,因此契约无效
: 但法院认为该签约人是乙公司的总经理,仍有签约权限
: 因此判甲胜诉。
: 嗣后乙公司又以甲早已知悉签约人非乙公司的董事长而仍签约
: 契约应无效
: 主张甲应回复原状,依侵权行为、不当得利对乙损害赔偿
: 甲则抗辩本案已有前案的既判力
: 退步言之,相关争点亦应有争点效的适用
: 问后诉法院应如何判决?
: 我想问大家
: 这题可不可以认为前诉的诉讼标的(消费借贷契约的债权)
: 是后诉的先决问题(不当得利的无法律原因)
: 有既判力禁止矛盾的适用
: 后诉法院应以消费借贷契约的债权有效为前提判决乙败诉
: 可是这样子好像就写不到题目问争点效的问题了......
对于你这样子问问题,提供你一些不同的看法:
很多时候无须执著答案是否正确,答案是否正确有时系于你的理论,
你认为该用A理论的时候,答案可能是甲
你认为该用B理论的时候,答案则可能是乙
重点是你(考生、律师)的说理能否说服裁决者(改题老师、法官)
我今年律师有录取了,虽然名次不高(6xx名),但司法官名次也不算太差(326名),
因为准备方式就是以题目为核心,我自认我对题目已经作到有一些既定套路了,
虽然不能保证高分,但如果争点没有判断错误的话,一定要得到基本分。
我把我的思考脉络(不是答案)供您参考,
不限民诉,其他科目也可以用类似的想法,最后再回答你的问题(以我的观点)。
还有建议提问时,题目应该要确认完整,
你问的应该是今年(103)的题目,其实简单上考选部网站复制贴上就可以,
建议不要自己手打或手抄,别字或漏字有时候会影响题目当中关键字句的意思。
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完整题目如下:
二、甲以乙公司向其借款,依据消费借贷之法律关系,起诉请求乙公司给付款项。乙公
司则抗辩:本件借贷契约系由非其公司之董事长 A 所签立,对其公司不生效力,自
无庸负担清偿责任。法院审理结果,认 A 虽非为乙公司之董事长,但仍担任总经理
一职,故其有权签立消费借贷契约,依据消费借贷之法律关系,判决乙公司败诉确定
(下称前案诉讼),乙公司并已给付甲款项。乙公司嗣以甲明知 A 非为乙公司之董
事长,竟与其签订消费借贷契约,该契约自始无效,依契约无效回复原状、侵权行
为损害赔偿及不当得利返还请求规定,另行起诉请求甲给付乙公司该借款(下称本
案诉讼)。甲抗辩:本件已有前案诉讼,故乙公司提起本案诉讼违反既判力,退步
言之,前案诉讼中已就 A 有无权限代表乙公司签立借贷契约为认定,于本案诉讼应
有争点效之适用。试问:甲之抗辩有无理由,本案诉讼法院应如何处理?(37 分)
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以下是我看到题目的思考:
首先先看此题配分,决定要用多少时间处理。
 这张考卷满分165,配分37分,考试用时120分钟,
 粗估这题约25分钟左右必须要解决,扣掉审题时间,基本上20~25行应该差不多,
 在考场上就是大约两大格或是用到第三格的前几行。
确认时间后立刻进入审题。
 审题要先把题目要问的东西找出来(争点意识),
 本题争点看似绿字部分,也就是后诉所受拘束为争点效?既判力?
 但我认为这其实是在考前后诉是否为同一事件的判断
提醒一:题目有时候有陷阱,给了你两个选项,但是真正争点不一定是那两个,
     有可能是其他效力,或其他问题,这部分涉及基本概念是否清晰
其次这个题目的争点太少,所以要小题大作。
 我在考场瞬间反应认定这是一个实例包申论的题型,也就是说理导向的题目,
 基本上结论只是辅助,重点是考基本概念能否清楚论述。
 提醒二:小题大作的特色在于要充篇幅,但不要无谓乱塞,基本概念阐述是
     不错的选择,或者完整操作三段论证、正反论证、掉书袋均可
     多作题目自然就可以快速反应了
审题完立刻进入进入解题架构,我在考场上手抄的解题架构如下:(实际写法后附)
1.同一事件
a.阐述
b.既判力
c.争点效
2.涵摄
a.前后SO (SO是诉讼标的sue object的简写)
b.争O(←这是圈圈,我认为应用争点效的意思)
c.既X
3.结论
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现在回答你的问题,这其实是一个同一事件的问题,
既判力跟争点效适用对象、范围并不相同,
所以这个考题帮助你发现你这部分的基本观念不够清楚。
又传统同一事件(既判力)可能产生禁止矛盾的范围非常非常的狭隘,
这也是争点效、反射效、扩张效..等理论产生的原因。
看坊间或补习班拟答的时候不要顺着答案看,
要想想自己为什么判断不出来?
是基本概念不清楚?还是欠缺争点意识?如果是基本概念不清楚,请立刻解决!
欠缺争点意识,请多作同类型题目。
如果基本观念正确,有时甚至会发现坊间或补习班的拟答似乎方向错误?
附带一提,如果你不是目标放在前一百名或台大法研之类的强者,
到了考场,一定会有你忘了、未厘清、不会的题目,
既然这是必然会发生的事情,请面对它并设法处理这样的状况。
建立一些解题架构类型我认为是个不错的手段,虽然答案不知是否正确,
但架构先放上去,可以要一些基本分(这才是真正的笔墨分数)。
以下提供我在考场实际答题大致写法,我当时没有打算拿高分,
但我有“如果我的争点没有判断错误,改题老师必须给我基本分”的自信
(我这题只拿了20.5分)
当时审题、思考简写架构我应该花了超过3分钟,也就是只有21~22分钟可以写
(一)同一事件,及既判力与争点效之适用对象
 1.所谓同一事件系指...(请不要超过3行)
2.民诉400所称既判力系指(同样3行内)
3.而学理上所称之争点效则以...(3行)
(二)本例前案、本案“非”同一事件,本案中甲抗辩____有理由,____抗辩则属无据
1.本例乙对甲前案以____关系起诉,诉讼标的为,本案则以____,
(以下略,3~4行)
2.前案中____事项业经法院____,并经两造____,基于诉讼法上诚信原则、____
赋予____事项一定拘束力应属妥适。(3~4行搞定)
3.至于本案中甲另以____抗辩,因____,并不适用...(2行)
(三)结论:本案法院应判决甲之诉____
1~2行内解决
作者: kk589140 (kk)   2014-12-30 11:55:00
请问芋头大大怎样的方式可以提升写题审题技巧
楼主: taro (芋头)   2014-12-30 11:57:00
多写,但限时。 写完立刻检讨.. 一两周就会有感觉了
作者: kk589140 (kk)   2014-12-30 11:57:00
是要真的实际练习还是写大纲即可
楼主: taro (芋头)   2014-12-30 11:58:00
都要练习啊.. 写大纲就限5分钟,全写就限25~30分钟我考前一天一定全写1~2题,其他就单练写大纲限时全写,就会发现真的写不了多少,才会思考怎么精简
作者: daniel6114 (时空旅人)   2014-12-30 12:16:00
推~
作者: zzzmamie (Mamie)   2014-12-30 12:45:00
推 谢谢分享
作者: Afun2009 (谢天)   2014-12-30 18:18:00
37分拿20.5分,拿过半的分数了...就上榜来说,很够了。
作者: kk589140 (kk)   2014-12-30 20:36:00
我为了节省时间 解题书全部都用看的 也没限时 后来考试时发现时间很赶也无法五分钟审题 所以大纲也没写 就直接下笔了 想到什么写什么 于是落榜事后证明解题书用的一点用处都没有

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